国际新能源项目建设期融资租赁所有权分配及风险研究

融资租借形式、特色及危险
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按我国民法典的界说，融资租借是指出租人以承租人的意愿为根据，对租借物和供货人的挑选或认可，将其从供货人处获得的租借物，并按合同约好出租给承租人占有、运用，向承租人收取租金的买卖活动。融资租借包含3种形式，直接租借、售后回租、电力购买协议，其中直接租借是指出租人直接收购货品后租借给承租人，售后回租是指承租人收购货品后又售回给出租人并由出租人再次租借给承租人，电力购买协议是指售电公司建造电站项目，出租人租借承租人的土地或厂房，承租人再以租金回馈出租人及售电公司。

融资租借在工程领域首要是用于处理价值较大设备或较杂乱精密设备的收购、资金融通问题。承租人作为建造方在遇到该类设备收购时往往需要资金支撑或许有经验较为专业的公司代为收购。融资租借以其特色和买卖结构在工程领域中首要适用于设备占比较大的项目，例如发电项目中的水电、风电、光伏、核能、供水等，其设备占比一般为投资总额的40%—80%，且设备的工艺性、集成性、精密性和耐久性要求较高，设备单体价值也较高，有货品流和资金流融通的较为火急需求。

近年来，跟着全球碳中和以及绿色动力开展方针的推广，世界各国都大力运用风电、光伏等新式动力形式推动本国的动力建造，世界融资形式在融租租借项下买卖结构也变得更为多样化。在新式形式下出租人、承租人、供货方能够改变为融资租借公司、项目业主、项目E PC建造方，即承租人和供货方发生了改变，特别是供货方具有了供货+项目建造的两层人物，然后也发生了不同的特色、买卖结构和项目危险。

其形式改变后的首要危险包含由典型形式的出租人中心改变为了出租人+供货方双中心，增大了资金和货品融通的买卖危险;由典型形式的租借和收购合同改变为了租借+收购+EPC建造合同(含项目业主融资条件)，增加了合同文件相互之间平衡限制的条款危险，增大了如停止、间断、侵权危害等条款设置危险;由典型形式的出租人对外债务、物权联系改变为了出租人、供货方相互平衡限制的对外债务、物权联系，增大了法令联系结构和平衡危险;由典型形式的3类验证文件改变为了4类验证文件，增大了验证文件之间依据补强、对立的危险。

新式形式下的一切权分配

在世界新动力项目建造期的融资租借新式形式发生了较典型形式更为杂乱的结构和更大的买卖危险，而这些危险发生的中心是根据三方联系的改变，特别是由供货方性质的改变所带来的货品一切权的改变，以及其改变后带来了对应的物权、债务、文件等一系列改变和交叉感应。一切权是最重要的物权与财产权，它是买卖发生的前提，也是买卖寻求的结果。因而，能够看出一切权包含占有、运用、收益、处置4种责权，且其在法理上存在分割运用又总和一致的或许性。

在典型买卖结构下，出租人收购供货方提供的货品，向供货方付出收购款，供货方向出租人搬运货品的一切权，这时的一切权包含占有、运用、收益、处置的悉数特点，此即在收购合同中能够清晰约好的条件。在获得货品的一切权约好后，出租人即可将一切权进行处置，以获得对应收益价值，其经过租借合同出租给承租人，将一切权中的占有、运用、收益等责权经过合同条款约好给承租人，此刻承租人获得的是物权的部分特点且没有货品的一切权，出租人获得了对承租人的债务但又没有丧失对货品的一切权，即同时刻出租人获得了物权和债务的两层特点。在这种结构下，出租人与供货方、出租人与承租人之间都是单一的双务合同，物权和债务互相方针清晰无交叉联系，经过合同的约好以及对应的价款付出、单据验证就能够完结买卖和融通的意图，其买卖危险也是融资租借的常见危险。

但新式买卖结构与此就不同了。在新式形式下，承租人的身份同时也是项目业主，其潜在的逐利需求要求其必须尽量简化本身工作量且以最小资金完结最大方针。在典型形式下，承租人经过出租人获得了货品，但还需要别的签订EPC建造合同或更零星的合同来完结工程建造。在面对世界项目特别是新动力项目这种短平快特点时，仅仅是寻求适宜合同方的时刻就将消耗承租人的大量人力、物力、时刻，所以才会出现供货方不仅仅是供货，更是将所供货品直接运用于EPC建造的新式形式。在这种状况下，承租人要做的只是将租借合同和EPC建造合同相结合，将供货方捆绑于供货和EPC建造之中，经过出租人的资金、供货方的供货以及供货方的部分或悉数垫资EPC建造完结电站的完结，享有收益以及以电站收益转嫁租金的操作。但这种新式形式，放大了融资租借的买卖危险，首要表现在：两个一切权并存，即出租人的一切权寻求和供货方的一切权寻求(供货方的一切权寻求来自于此刻的供货方不仅仅是供货，更是EPC建造方，其仅靠合同约好对承租人的建造期债务无法满足供货方对货品债务危险担保的渴望);3个债务并存，即出租人对承租人的债务、供货方对承租人的债务以及供货方对出租人的债务。

显然，由于新式形式买卖结构的联系，3个并存的债务无法调整，但能够经过调整一切权分配完结新式形式部分还原至典型形式，然后简化和清晰买卖结构权属联系。具体操作是指供货方作为EPC建造方与出租人、承租人买卖时保留货品一切权中的处置权，而将占有、运用、收益等3项责权搬运给出租人，并由出租人再搬运给承租人。供货方的处置权至收到悉数货品货款或承租人签章的悉数债务验收文件和相关担保后由供货方释放给出租人，供货方对出租人的处置权危险经过相关担保(如完工担保或与出租人成为对承租人的中长期债务人)进行闭合。进行分配后，在新式形式下，关于一切权的寻求变为了1个，即供货方作为最大危险方保有一切权的中心部分以及两个债务，出租人作为第二危险方保有一切权的3项责权、1个债务和1个物权担保，承租人作为危险最小方保有一切权的3项责权运用权和工程完工后的最大收益。

危险防控机制设置

无论典型形式还是新式形式，都能够看出在融资租借中中心是由于货品的一切权和下属责权长期分离的法令特征导致了相关潜在危险的发生。在典型形式中具有一切权的出租人没有实践占有，而占有运用权利的承租人没有一切权;在新式形式中具有一切权的供货方没有实践占有，具有部分一切权的出租人没有实践占有，而占有运用权利的承租人没有一切权，这就简单造成因相关信息、执行状况不对称而导致的危险。因而，关于新式形式的相关危险防控机制设置能够考虑如下。

一、融资租借一切权与担保物权抵触

供货方的货品在提供给出租人、承租人后，出租人能够凭仗其相关合同和担保文件或相关承诺将货品在供货方不知情的状况下进行典当或质押，承租人能够凭仗其直观的占有、运用和收益该货品在供货方、出租人不知情的状况下进行典当或质押，由此危害相关方的权益。对此，能够在租借合同、收购合同、EPC建造合同中设置相关条款，清晰关于承租人、出租人再典当或质押告诉责任和侵权处置等，侵权处置包含解除合同、间断合同、赔偿损失、消除影响、扫除阻碍等。

二、融资租借中的好心获得

由于片面或客观上的不可控性，出租人或承租人都有或许因资金周转问题将货品典当或质押出去，且这种操作由于便当流转的考虑而为法令所答应(供货方不知情除外)，那么在出租人或承租人无法还款导致典当或质押权人主张货品时，就有或许发生典当或质押权人根据好心获得或运用该货品，由此危害相关方的权益。对此，能够在租借合同、收购合同、EPC建造合同中设置相关条款，清晰出租人或承租人关于典当或质押权人实情告诉的责任，清晰各类验收文件的具体操作流程、模板和确权程序，并最好对融资租借的相关合同到所在国相关部分进行登记，以宣示清晰的法令一切联系。

三、所在国的法令适用条件

在世界上施行工程项目，需要了解合同方所属国的相关法令状况，但更要了解项目施行所在国的法令适用状况，如与融资租借相关的登记准则、救济准则、取回准则、信誉保险准则等相关法令法规，从这些法令文件中挑选适宜的适用条件和引用规则，如所在国没有完善的相关法令法规，则也能够在上述的登记、救济、取回、信誉保险等方面经过咨询当地法令服务机构进行合同条款设置的完善。

四、承租人担保及相关优先权

在新式形式的融资租借结构中，承租人除付出租金外的危险最小、但收益最大，供货方及出租人为了获取营收和一定的毛利承当了较大危险，特别是供货方兼具EPC建造方的责任，稍有不慎或许面对承租方作为项目业主时的不及时付出工程款或工程建造违约金处分的罚款。对此，能够在EPC建造合同中约好承租人对供货方的付出担保，以确保在确权后的付出行为，同时能够在EPC建造合同、收购合同中约好由供货方作为承租人或出租人破产后的第一顺位人，以确保在目前融资租借债务化的法理趋势下的最大债务收益。